ONDERNEMINGSRECHT FISCAAL


Verdieping


Heretiketteren van zakelijke lening naar onzakelijke lening en vreemd vermogen


Over de vraag of een ten tijde van de geldverstrekking als zakelijke lening gekwalificeerde lening nadien onzakelijk kan worden, heeft de Hoge Raad zich gebogen en als volgt geoordeeld (HR 1 maart 2013, ECLI:NL:HR:2013:BZ2735):


‘Of sprake is van een onzakelijke lening dient te worden beoordeeld naar het moment van het aangaan van de lening met dien verstande dat een zakelijke lening gedurende haar looptijd ten gevolge van onzakelijk handelen van de crediteur alsnog een onzakelijke lening kan worden (HR 25 november 2011, nr. 08/05323). Voor het niet in aanmerking nemen van een debiteurenverlies op een lening die bij het aangaan zakelijk was, zal de inspecteur feiten


(en omstandigheden) aannemelijk moeten maken waaruit volgt op welk moment een zakelijk handelende derde in soortgelijke omstandigheden als belanghebbende (waaronder de kennis die belanghebbende heeft van de debiteur), welke maatregel zou hebben genomen om zijn rechten voortvloeiende uit de desbetreffende vordering veilig te stellen, en in hoeverre deze daarin dan zou zijn geslaagd. Indien deze analyse ertoe leidt dat en in hoeverre ook een derde verlies zou hebben geleden, is het door belanghebbende geleden verlies in zoverre aftrekbaar.’


Als de analyse ertoe leidt dat de Inspecteur niet aannemelijk kan maken dat de crediteur maatregelen had kunnen treffen om zijn rechten veilig te stellen en hij daarin ook zou zijn geslaagd, blijft de lening een zakelijke lening.


Wanneer de BV van een DGA van de bank een lening nodig heeft en daarbij ermee akkoord gaat dat de bestaande lening van de BV aan de DGA bij de banklening wordt achtergesteld (waardoor in geval van faillissement van de BV de kans dat de DGA zijn lening krijgt afgelost afneemt),


Opdracht Welke van de volgende stellingen is juist? A


Geen of een onzakelijk lage rente doet zich zowel bij een zakelijke lening met een onzakelijke rente als bij een onzakelijke lening voor.


B


Bij de beoordeling of een lening zakelijk of onzakelijk is, kan de lening worden gesplitst in een zakelijk deel en een onzakelijk deel.


Het bedrag dat een derde bereid is te lenen onder dezelfde omstandigheden is het zakelijke deel.


C


Rechtbank Gelderland heeft op 6 november 2020 (ECLI:NL:RBGEL:2020:5906) in de betreffende casus geoordeeld dat in de verstrekking van een onzakelijke lening aan de BV van de zoon op dat moment een belaste schenking van vader aan zoon besloten ligt.


D


De Staatssecretaris van Financiën heeft goedgekeurd dat een onzakelijke lening altijd met terugwerkende kracht kan worden verzakelijkt door extra zekerheden te verstrekken.


Heeft u een abonnement op ELN of Vakblad PE Notariaat? Voer dan uw antwoorden in op www.pe-notariaat.nl t.b.v. uw PE-punten.


16


PE Notariaat 2021/3


Page 1  |  Page 2  |  Page 3  |  Page 4  |  Page 5  |  Page 6  |  Page 7  |  Page 8  |  Page 9  |  Page 10  |  Page 11  |  Page 12  |  Page 13  |  Page 14  |  Page 15  |  Page 16  |  Page 17  |  Page 18  |  Page 19  |  Page 20  |  Page 21  |  Page 22  |  Page 23  |  Page 24  |  Page 25  |  Page 26  |  Page 27  |  Page 28  |  Page 29  |  Page 30  |  Page 31  |  Page 32  |  Page 33  |  Page 34  |  Page 35  |  Page 36  |  Page 37  |  Page 38  |  Page 39  |  Page 40  |  Page 41  |  Page 42  |  Page 43  |  Page 44